Домой Заготовки на зиму Делится ли бизнес мужа при разводе. Как поделить бизнес, расходясь с партнером

Заготовки на зиму

Делится ли бизнес мужа при разводе. Как поделить бизнес, расходясь с партнером

Большинство аналитиков в один голос утверждают, что в этом году или по меньшей мере в первой его половине, мир столкнется с очередным серьезным экономическим и финансовым кризисом. Типичный симптом экономического спада - рост числа разорванных бизнес-контрактов и распадающихся совместных предприятий. Когда бизнес-партнеры расстаются, на первый план выходит вопрос, как разделить потери и распределить убытки, к которым привели неправильные решения партнеров, как работать с долгами, которые остаются акционерам.

Вряд ли кто-нибудь станет спорить, что переговоры о разделении убытков всегда идут сложнее, чем о разделении доходов. В природе человека изначально заложена ненависть к потерям. Многочисленные исследования показывают, что люди готовы заплатить гораздо больше за то, чтобы избежать потерь, чем за то, чтобы застраховать прибыль. Процесс разделения потерь, как правило, проходит в более напряженной атмосфере, переговоры всегда ведутся более агрессивно, а заканчиваются судебными исками, обидами и даже угрозами. Некоторые юристы рассказывали, что их клиенты готовы заплатить им миллион долларов, чтобы выиграть процесс, результатом которого может стать получения половины миллиона. Не надо искать тут рациональное зерно — это сплошные человеческие эмоции.

Намереваясь делить бизнес, первым делом решите, что для вас важнее: оставить без гроша партнера, рискуя при этом потерять все, или же сократить собственные потери до минимума. Если второе — следуйте приведенным ниже правилам, они могут помочь.

Первым делом идите в суд и подавайте иск. Но одновременно звоните своему адвокату или советнику и начинайте думать над тем, как вы будете вести переговоры. Набор правил прост.

Обозначьте «правила игры». Поскольку вы больше не доверяете второй стороне, сначала обговорите процедурные вопросы. То есть решите, сколько встреч с бывшим партнером вы проведете, где они будут проходить и какую информацию вы готовы на них озвучивать. Если вторая сторона согласится на ваши условия, значит, она готова к переговорам, и можете считать эти процедурные вопросы первым в череде соглашений, к которым вам впоследствии надо будет прийти.
Откладывайте окончательные решения. Потери со временем могут как вырасти, так и уменьшиться. Поэтому критически важно составить полный список всего, что может привести к дальнейшим потерям, а потом поделить его на две подгруппы — те вещи, которые должны быть сделаны незамедлительно, и те, которые можно отложить. Практика показала, что некоторые потери, отложенные в 2008 году, обернулись небольшой прибылью в 2011-м.
Не смотрите на конкретные цифры. Цифры, обозначающие потери, вызывают много негативных эмоций. Сосредоточьтесь сначала на том, в каких пропорциях вы должны делить эти потери. Должно ли это быть 50% на 50%? Или доли владения предприятием были неравными? Кто больше вложил на первом этапе и как это изменилось со временем? Подобные разговоры помогут уйти от эмоций — и перейти к голой математике.
Не торгуйтесь. Пытаться торговаться точно не стоит, когда отношения находятся на грани разрыва. Гораздо лучше обозначить гибкие рамки переговоров, а остальное поручить доверенным лицам. Это поможет избежать эмоциональных решений, но не лишит вас контроля над процессом.
Не ставьте окончательных точек. Любое соглашение должно иметь временные рамки: например, можно договориться заново встретиться через год. Вполне вероятно, что за год ситуация изменится и объемы потерь будут ниже. Новая встреча позволит при желании восстановить отношения с прежним бизнес-партнером.

Самое главное, необходимо помнить, что переговоры всегда принесут больше пользы, чем судебный процесс или любая другая альтернатива. При этом в ваших руках будет больше контроля над процессом, что, несомненно, хорошо.

Как делится бизнес при разводе — такая проблема может стать очень важной, особенно при действительно доходном предприятии.

В большинстве случаев, если основным доходом семьи является прибыль от бизнеса, то предпринимательской деятельностью занимается только один из супругов.

Имеет ли право второй супруг на долю в бизнесе после развода? Ответ на этот вопрос вы найдете в этой статье.

Имеет ли право супруг на раздел

Если при разделе собственности все просто: она разделяется пополам, то с бизнесом все несколько сложнее.

При делении бизнеса опираться следует на Семейный Кодекс РФ. В нем прописаны все виды имущества и те доходы, которые будут поделены поровну при расторжении брака.

Второй супруг, который не участвует в предпринимательской деятельности, имеет право на источники семейного бюджета от ИП, на долю уставного капитала организации. Далее уточняется, что имущество признается совместным, даже если один из супругов имеет только часть капитала.

Любой объект предпринимательской деятельности при разводе разделяется пополам. Вопрос может решаться иначе. Для этого определяется состав бизнеса, проводится оценка собственности, выбирается путь, по которому не произойдет нарушения стабильного течения дел.

Если бывшие муж и жена договариваются между собой добровольно, то бизнес делится по их решению. В противном случае требуется судебное разбирательство. Подать в суд можно сразу после официального развода, а можно во время еще совместной жизни.

Судебный процесс может затянуться от нескольких месяцев до нескольких лет, поэтому лучше не доводить до этого. Чаще всего приходится сталкиваться со следующими ситуациями:

Один из семейной пары имеет статус индивидуального предпринимателя.
Один из бывшей пары занимается коммерческой деятельностью, является одним из учредителей.

Обратите внимание: независимо от доли капитала, которой владеет один из супругов, она будет поделена поровну при аннулировании брака.

При разводе делится следующее имущество:

деньги от предпринимательской деятельности;
акции;
доли в ООО;
облигации;
материальное.

При разводе не подлежит разделу:

бизнес, созданный до брака;
бизнес, подаренный или созданный одним из супругов;
объекты интеллектуальной деятельности.

Раздел ООО

Чтобы определить в каких случаях супруг ничего не получит при разделе Общества с ограниченной ответственностью (ООО), нужно обратиться к уставу компании.

Если изначально прописано, что в общество не могут вступать новые участники, то претендующая на долю сторона может получить только компенсацию. Если же имеются общие акции и совместная доля, то они делятся пополам.

Есть общее понятие о том, что совместные доли делятся по правилам имущества. Пошаговые правила раздела долей нигде не описываются. Предварительно оценивается стоимость фирмы. Перед тем как поделить фирму, оцениваются пассивы и активы, прибыль.

На деле редко получается, что доли делятся поровну, поскольку бизнес не сможет нормально продолжать функционировать из-за отсутствия одного управленца. Если же только один человек вправе адекватно вести хозяйство, то ему достается 100% акций, а второму выплачивается компенсация.

Полезно знать: если объем номинальной доли составляется 10000 рублей, то компенсация рассчитывается как 50% от нее.

Стоимость доли оценивается в зависимости от общей суммарной стоимости имущества ООО:

активов;
обязательства третьих лиц;
счетов в банке;
вещей, принадлежащих ООО.

Размер уставного капитала и стоимость активов могут не совпадать. Если ООО имеет минимальный уставной капитал в 10 тысяч рублей, то на деле он может составлять миллионы рублей.

Раздел ИП

Если муж или жена являются индивидуальными предпринимателями, то вся прибыль от деятельности будет поделена пополам.

Любые объекты являются собственностью физического лица, поэтому согласно закону второй член семьи может претендовать на половину семейного бизнеса. Не имеет значения, какой из супругов имеет статус ИП, кто является законным собственником.

Предпринимательская деятельность не только приносит доходы, но иногда появляются и долги. В судебном порядке рассматривается, на какие цели были потрачены семейные деньги, было ли это рационально в возникшей ситуации.

Если же доходы от предпринимательской деятельности были потрачены на покупку недвижимости или образование детей, то один из супругов обязан выплатить второму сумму пропорционально доле в совместном имуществе. Если же прибыль была потрачена на личные нужны, то суд может приказать погасить долговые обязательства хозяина фирмы в полном объеме.

Независимо от того, чем занимался один из супругов, пока второй управлял ЧП, все имущество будет поделено поровну. Если истец требует разделить товар, который находится в обороте, то суд рассматривает дело в пользу функционирования ИП.

Если это может привести к развалу фирмы, то подобные исковые заявление отклоняются. ИП делится пополам, если это не навредит делам.

Раздел банковского вклада

При разводе все имущество делится пополам, под это правила попадают также валютные счета в банке.

Разделу подлежат все акции, депозиты и банковские вклады. Поделить деньги можно, если они были заработаны во время совместной жизни.

Если же соблюдено второе условие, то суд определяет потребность сторон в долях. Если же счет оформлен на имя ребенка, то родители не имеют право на него претендовать. Если на счету есть деньги, они делятся ровно поровну.

Как делится бизнес при бракоразводном процессе, смотрите пояснения в следующем видео:

Здравствуйте!
Если бизнес был открыт во время брака,то он относится к общему имуществу супругов.
Согласно ст.34 СК РФ"К имуществу, нажитому супругами во время брака (общему имуществу супругов), относятся доходы каждого из супругов от трудовой деятельности, предпринимательской деятельности и результатов интеллектуальной деятельности, полученные ими пенсии, пособия, а также иные денежные выплаты, не имеющие специального целевого назначения (суммы материальной помощи, суммы, выплаченные в возмещение ущерба в связи с утратой трудоспособности вследствие увечья либо иного повреждения здоровья, и другие). Общим имуществом супругов являются также приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации, и любое другое нажитое супругами в период брака имущество независимо от того, на имя кого из супругов оно приобретено либо на имя кого или кем из супругов внесены денежные средства."

На практике часто суды оставляет одному супругу бизнес,а другому компенсации в счет оставляемого за супругом-предпринимателем имущества, чтобы не разрушать бизнес.

Хороший ответ Плохой ответ

Каким образом определять стоимость доли в ООО: исходя из рыночной или номинальной стоимости?

Номинальная стоимость определяется исходя из величины уставного капитала, зафиксированной в документах ООО и обычно составляющей 10 000 рублей. Таким образом, стоимость доли размером 50% будет равна всего 5 000 рублей.

Однако реальная стоимость имущества ООО, конечно, может быть гораздо выше. Поэтому при разделе общего имущества супругов следует учитывать не номинальную, а рыночную стоимость доли в ООО, которая определяется путем проведения оценки. Упрощенно рыночная стоимость определяется исходя из общей стоимости имущества ООО, за вычетом его долгов.

Хороший ответ Плохой ответ

Предпринимательская деятельность, то есть бизнес, возможна в следующих формах:

Индивидуального предпринимателя, а также крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного путем госрегистрации его главы в качестве индивидуального предпринимателя;

Коммерческой организации. Это акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество (полное, на вере), производственный кооператив, крестьянское (фермерское) хозяйство, созданное как юридическое лицо.

Хороший ответ Плохой ответ

Бизнес супругов при разводе делится как общее имущество. Сложность заключается в определении вида, состава и стоимости имущества, составляющего бизнес, а также в выборе такого варианта раздела, при котором бизнес мог бы продолжать функционировать.
Предпринимательская деятельность, то есть бизнес, возможна в следующих формах:
индивидуального предпринимателя, а также крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного путем госрегистрации его главы в качестве индивидуального предпринимателя;
коммерческой организации. Это акционерное общество, общество с ограниченной ответственностью, хозяйственное товарищество (полное, на вере), производственный кооператив, крестьянское (фермерское) хозяйство, созданное как юридическое лицо.

Хороший ответ Плохой ответ

Екатерина

По закону (ст. 34 СК РФ), если брачным договором между супругами не установлен иной режим этого имущества - имущество, нажитое супругами во время брака, является их совместной собственностью. Общей совместной собственностью супругов, подлежащей разделу - является любое нажитое ими в период брака движимое и недвижимое имущество, которое в силу ст. ст. 128, 129, п. п. 1 и 2 ст. 213 ГК РФ может быть объектом права собственности граждан, независимо от того, на имя кого из супругов оно было приобретено или внесены денежные средства,. В т.ч. - приобретенные за счет общих доходов супругов движимые и недвижимые вещи, ценные бумаги, паи, вклады, доли в капитале, внесенные в кредитные учреждения или в иные коммерческие организации.

Имущество, принадлежавшее каждому из супругов до вступления в брак, а также имущество, полученное одним из супругов во время брака в дар, в порядке наследования или по иным безвозмездным сделкам (в т.ч. приватизация), является его собственностью и к совместно нажитому не относится.

Раздел общего имущества супругов может быть произведен как в период брака, так и после его расторжения по требованию любого из супругов, а также в случае заявления кредитором требования о разделе общего имущества супругов для обращения взыскания на долю одного из супругов в общем имуществе супругов. Общее имущество супругов может быть разделено между супругами по их соглашению, которое может быть нотариально удостоверено. В случае спора раздел общего имущества супругов, а также определение долей супругов в этом имуществе производятся в судебном порядке.

При разделе общего имущества супругов и определении долей в этом имуществе доли супругов признаются равными, если иное не предусмотрено договором между супругами. Суд вправе отступить от начала равенства долей супругов в их общем имуществе исходя из интересов несовершеннолетних детей и(или) исходя из заслуживающего внимания интереса одного из супругов, в частности, в случаях, если другой супруг не получал доходов по неуважительным причинам или расходовал общее имущество супругов в ущерб интересам семьи. (ст.ст. 33-39 СК РФ).
Для раздела имущества через суд надо составить исковое заявление, подать его в суд в соответствии с правилами подсудности, приложить все подтверждающие документы, в дальнейшем ходить на судебные заседания.

Хороший ответ Плохой ответ

Раздел ООО между супругами тем более предполагает участие профессионального представителями в судебном процессе ввиду сложности вопроса.

Для некоторых видов имущества действующим законодательством установлен иной специальный порядок определения его стоимости. К такому имуществу относятся, прежде всего, доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью. Их стоимость определяется согласно правилам, предусмотренным п.2 ст.14 Федерального закона от 08.02.1998г. N14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью".

При этом следует учитывать, что при включении в состав имущества супругов, подлежащего разделу, долей в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, разделу подлежит не номинальная, а их действительная стоимость.

Хороший ответ Плохой ответ

Предпринимательская деятельность, то есть бизнес, возможна в следующих формах:

I. Ведение бизнеса в форме индивидуального предпринимателя одним из супругов

В качестве индивидуального предпринимателя может быть зарегистрирован один из супругов. Имущество, приобретаемое им в период брака в процессе предпринимательской деятельности, является общим совместным имуществом независимо от того, что оформлено только на супруга-предпринимателя (ст. 34 СК РФ). Оно делится между супругами в общем порядке (ст. 38 СК РФ; ст. 254 ГК РФ).

При разделе долгов супруга-предпринимателя, возникших в ходе предпринимательской деятельности, нужно устанавливать, на какие цели расходовались доходы от предпринимательской деятельности, приобреталось ли общее имущество.

Долги от предпринимательской деятельности одного супруга могут быть признаны как его личными долгами, которые не делят, так и общими долгами супругов, которые должны делиться пропорционально долям в общем имуществе. Таким образом, если при разводе супругов и разделе имущества один супруг претендует на имущество и доходы, полученные в результате предпринимательской деятельности другого, то и долги, возникшие в ходе такой деятельности, могут быть признаны общими и подлежащими разделу (п. 3 ст. 39 СК РФ).

Хороший ответ Плохой ответ

Решение суда общей юрисдикции о разделе совместно нажитого имущества еще не основание для признания гражданки Н. полноправной участницей ООО. Для этого ей теперь нужно идти с отдельным иском в арбитражный суд (именно эти суды рассматривают экономические и корпоративные споры). И теперь гражданке Н. нужно заявлять иск о признании себя участником ООО «Рога и Ко», против чего, конечно же, будут возражать как гражданин Н., так и прочие участники общества, которым принадлежит оставшаяся часть ООО в размере 50%. И возражения их вполне резонны: зачем им в высшем органе управления обществом (то есть общем собрании участников ООО) какая-то не понятная гражданка Н., которая ни сном, ни духом в свечном бизнесе (у ООО свой свечной заводик, положим), да и в предпринимательстве в целом вообще ничего не соображает, а успела прочесть на досуге только две главы из Роберта Кийосаки.

И довольно часто случается так, что арбитражные суды отказывают в таких исках. Так что хотя супруге формально и принадлежит теперь 25 % в ООО «Рога и Ко», однако, она имеет право только на выплату действительной стоимости этой доли от общества, но реальными правами участника ООО не обладает.

Хороший ответ Плохой ответ

Из существующих видов юридических лиц проще всего открыть общество с ограниченной ответственностью (ООО). И тут возникает вопрос — как распределить доли между участниками…

Первое, что приходит на ум — доли распределяются поровну, то есть 50 на 50. А что пришло на ум, то и реализовалось.

Проходит время, фирма набирает обороты, начинает приносить неплохую прибыль. Участниками общества являются также два лица, один из них к тому же директор. Соответственно, прибыль в виде дивидендов делится поровну. Хорошо, если и дальше будет продолжаться также…

Однако, нередки случаи, когда между участниками с равными долями возникают конфликты и трения — кому-то кажется, что работает он больше, а прибыль почему-то делят поровну или возникают подозрения, что партнер-директор занимается финансовыми махинациями и т.п. От подозрений дело может запросто перейти к взаимным обвинениям, а то и открытому конфликту.

Требуется квалифицированная помощь по вопросу распределения долей в бизнес? Обращайтесь в юридическое агентство «Раут». Первичная консультация с заключением профессионального юриста — БЕСПЛАТНО!

И тут стороны начинают задумываться, что же дает им договор с 50% доли.

Минусы разделения долей 50 на 50

Деятельность ООО регулируется Федеральным законом «Об обществах с ограниченной ответственностью». Согласно данному закону, большая часть стратегических вопросов, в том числе распределение прибыли, совершение крупных сделок, назначение и увольнение директора и т.п. решается общим собранием участников. А чтобы принять какое-либо решение, нужно, чтобы за него проголосовали большинством голосов от общего числа голосов участников общества, то есть участники, обладающие более, чем 50% доли.

В рассматриваемом случае если первый из участников голосует за, а второй против, то спорное решение считается не принятым. То есть тот участник, который не является директором общества уже не сможет сменить назначенного ранее директора, он не «протащит» решения о выплате дивидендов, не сможет решить вообще ни один вопрос, если другой участник будет против. Принимать любые спорные решения в бизнесе на равных долях практически невозможно.

То же относится и к другому участнику. Но, по крайней мере, директорское кресло за ним делает его положение намного лучше, чем у партнера.

Что происходит потом? Как правило, считающий себя обделенным, инициирует различные проверки на предприятии, начинает судебные тяжбы, пытается отвадить от фирмы годами наработанных партнеров. Действует по принципу — раз не получаю я, так пусть никто не получает… Результат — парализация или полное разрушение бизнеса, серьезные убытки, друзья превратились во врагов, бесконечные проверки и взаимные «сбросы» компромата могут привести к запятнанной репутации, а то и к уголовным делам. То есть победителей нет, есть только проигравшие…

Несомненно, что при умелых действиях при назревающем конфликте и своевременном привлечении профессионалов — негативные последствия можно свести к минимуму. Тут уже многое будет зависеть от умения и расторопности юристов. Но это уже война. А как известно, худой мир лучше доброй ссоры…

Ещё одним минусом бизнеса с равными долями 50/50 является сложность его продажи. Мало кто захочет покупать 50%, ведь это не контрольный пакет. Продать предприятие получится только при согласии обоих владельцев, а при возникновении конфликта его добиться сложно.

Самые популярные причины возникновения конфликтов в предприятии с долями 50/50:

Разное отношение партнёров к совместному детищу . Один из учредителей может вкладывать всё своё время и душу в бизнес, а для второго это может быть просто хобби, вторичный и менее важный источник дохода.
Взаимные подозрения, что один совладелец делает меньше, чем другой . Кто-то может решать текущие проблемы, а другой работать на перспективу. Либо один стал автором идеи, а второй вложил в неё деньги. Каждый при этом, считает, что сделал для успеха бизнеса больше.
Разночтения во взглядах . Например, кто-то из владельцев считает, что прибыль стоит вложить в производство, а кто-то в расширение сети сбыта.
Отсутствие разграничений в сферах ответственности , способствующее тому, что партнёры принимают разные решения по одному вопросу.
Этические и моральные противоречия . Например, относительно работы со взятками и откатами.

Чтобы не столкнуться с такой ситуацией, необходимо многое продумать еще на стадии создания фирмы.

Минимизируем риски деления долей 50 на 50

Во-первых, старайтесь избегать расклада 50 на 50. Если по другому не получается, попробуйте 49 на 49, а 2% отдайте лицу, которому вы безоговорочно доверяете. Он, если что, будет Вашим арбитром. Нет такого лица — тогда уделите повышенное внимание уставу общества. Учредительными документами общества должны заниматься профессионалы. Они могут помочь предусмотреть в уставе положения, которые помогут избежать патовых ситуаций. К примеру, можно предусмотреть возможность того, что голос председательствующего на собрании акционеров при равенстве голосов будет решающим. При этом председательствующий автоматически меняется, сначала им назначается кандидат от одного учредителя, потом от другого.

Во-вторых, в уставе следует подробнейшим образом описать полномочия директора, по возможности ограничить принятие им решений единолично. Но не переборщите, иначе деятельность фирмы попросту встанет. Уделите должное внимание трудовому договору с директором, а также должностным инструкциям. Возможно периодически утверждать бюджет фирмы, а расходование вести строго в рамках утвержденного бюджета. Регулярные независимые ни от одного из участников проверки финансово-хозяйственной деятельности также не помешают.

Также подробнейшим образом распишите процедуру распределения прибыли и то, при каких условиях у общества возникает такая обязанность безусловно.

То есть изначально нужно построить бизнес так, главным образом путем составления необходимых документов, чтобы ни у одного из партнеров не мог возникнуть соблазн «кинуть» другого.

А вообще, правильно говорят — что лучше дружба, основанная на бизнесе, чем бизнес, основанный на дружбе.

ИНСТРУКЦИЯ ПО РАЗВОДУ

Открою секрет: никакой инструкции в действительности не существует. Процесс расставания – это смесь психологии и юриспруденции.

Закон достаточно безразлично относится к подобной процедуре, поэтому в ООО можно выйти, если это не запрещено уставом, в акционерном обществе – лишь продать акции, а бизнес, оформленный на ИП, вообще крайне трудно разделить в привычном смысле слова.

Есть и самая цивилизованная форма – это передача части имущества общего бизнеса каждому из бизнес-партнёров. Реализовано это может быть как путём передачи в счёт доли какого-то конкретного имущества, так и путём реорганизации, путём выделения или разделения юрлица, если в нём заключён сам бизнес. Если же структура бизнеса сложная (холдинговая), то может идти речь о переходе 100% долей в конкретных фирмах конкретным партнёрам, а также о перераспределении имущества между этими фирмами.

Стандартные риски в такой ситуации: вывод активов из разделяемых фирм для их обесценивания, перевод клиентской базы на другие юридические лица, переманивание ключевых сотрудников, фальсификация бухгалтерской отчётности и управленческого учёта для снижения выплачиваемой действительной стоимости доли.

Другая основная проблема и головная боль партнёров и их юристов – непрозрачность ведения бизнеса. Чем прозрачнее ведётся бизнес, тем проще его делить.

Сложно разделить бизнес между партнёрами, если доли их в бизнесе официально не оформлены (оформлены на сотрудников, подставных лиц и т.д.), используются «серые» схемы, неоформленные активы и некачественно ведётся бухгалтерская отчётность.

Считается, что некоторые бизнесы лучше вообще не разделять. Выход одного из партнёров обычно означает выплату ему солидной суммы денег, которой у малого или среднего бизнеса попросту может не быть. Если же партнёр требует часть основных средств, то вероятно, что у фирмы появится новый конкурент, а она, в свою очередь, лишится части продуктовой линейки или спектра оказываемых услуг. В таких случаях целесообразно продать бизнес новому партнёру одному или даже всем владельцам бизнеса.

БИЗНЕС «В СТИЛЕ» ИП

Малый бизнес обоснованно не видит смысла создавать юридическое лицо (наиболее распространёнными формами хозяйствования всей постсоветской истории являются ООО и АО) – это дороже как на стадии создания (у юрлица значительно выше штрафы, выводить прибыль в ООО дороже), так и содержания фирмы в целом: отчисления с зарплаты директора, чуть больше отчётности, для АО это ещё и юридическое сопровождение достаточно сложных корпоративных процедур (несоблюдение карается штрафом в пределах 500-700 тыс. рублей для самого общества) и ведение реестра акционеров специализированной фирмой. Но главное преимущество – ИП может свободно тратить практически на любые цели полученные им деньги. Его задача – своевременно платить налоги и различные отчисления в фонды, остальное – его личные средства.

Проблема в том, что простота работы «под ИП» имеет соответствующие минусы – это не юридическое лицо, а значит, «на берегу» договариваться с партнёром можно исключительно устно. Индивидуальный предприниматель – это человек, которому дано право в силу регистрации таковым заниматься бизнесом, и всё, что он приобретает, – его личная собственность, а долги – его личные долги независимо от этого предпринимательского статуса. Да, и ещё неприятная новость: нажитое ИП во время брака имущество – совместная собственность другого супруга. С этим помочь может лишь брачный договор, с которым, как водится, в России мало кто связывается. По крайней мере на уровне бизнеса «в стиле» ИП.

Как уже несложно догадаться, делить бизнес, оформленный на ИП, можно лишь при согласии самого владельца-ИП. Иногда помогают расписки, договоры займа, залога, заключённые с другим партнёром, который инвестировал в такой бизнес. Но юридически действенного способа именно разделить бизнес без согласия такого ИП всё равно не существует. Если бизнес разбит на нескольких ИП-партнёров, то есть риск остаться с тем, что оформлено на каждого из них. Хуже, когда это рядовые сотрудники, которые могут уйти в свободное плавание со всем имуществом, поняв, что ваш «бизнес-корабль» идёт ко дну. Юридическая работа обычно сводится к сведению счётов (а между самими партнёрами в том числе в прямом смысле), кто кому и сколько официально должен, и взысканию этих денег друг с друга. Если сделки между такими партнёрами были оформлены без чёткой прослеживающейся предпринимательской цели, то есть шанс пойти в суд общей юрисдикции (районные и городские, а также мировые судьи) и оперативно получить арест принадлежащего бывшему партнёру имущества. В арбитраже получить то же самое весьма и весьма проблематично.

ПОПУЛЯРНОЕ ТРИ О

Самая массовая форма совместного бизнеса – ООО – предусматривает несколько вариантов её завершения: продажа доли; выход из состава участников с выплатой действительной стоимости доли; исключение участника; ликвидация фирмы и распределение её имущества.

Продажа доли

Продажа доли может быть как между остальными участниками общества, так и с третьими лицами, если это разрешено уставом фирмы. Последний вариант чем-то напоминает ликвидированную недавно организационно-правовую форму ЗАО. По закону обязать других участников общества купить долю невозможно. Если продажа третьим лицам запрещена уставом, а от преимущественного права покупки отказались другие участники общества, то долю обязана купить сама фирма. При этом общество должно это сделать в течение 3 месяцев с момента направления требования таким участником, выплатив ему действительную стоимость доли, рассчитанную на основании данных бухгалтерской отчётности за последний отчётный период (последний день квартала), предшествующий дате подачи такого требования.

Когда вы или ваши юристы готовят устав и другие корпоративные документы будущей фирмы, неплохо предусмотреть на случай продажи доли в фирме: будет или нет преимущественное право покупки у других участников, самого общества продаваемой доли; условия продажи доли по заранее определённой цене, условия возникновения права такой покупки; преимущественное право покупки доли осуществляется пропорционально уже имеющейся доле или можно выкупить продаваемую долю целиком; может участник свободно продать (отчуждать иным образом, к примеру путём отступного, в рамках мирового соглашения или подарить и др.) свою долю любому другому участнику общества или требуется согласие остальных участников.

Принцип пропорциональности изначально «зашит» в Закон об ООО, что означает, если, к примеру, в обществе три участника с долями 20%, 30% и 50%, а участник с долей в 50% планирует её продать, то по общему правилу участник с 20% имеет право купить 40% продаваемой доли (то есть 20% от уставного капитала), а участник с 30% – 60% продаваемой доли. Но уставом это условие можно «настроить» под интересы каждого из владельцев бизнеса.

Важно предусмотреть подобные условия с преимущественным правом именно на момент создания общества, в противном случае для внесения таких условий после его регистрации потребуется единогласное решение всех участников.

Преимущественное право на покупку доли у других участников действует в течение 30 дней с момента получения оферты (предложения о продаже) самим обществом, а не каждым участником в отдельности. Само общество может воспользоваться таким правом покупки (если предусмотрено уставом) в течение 7 дней с момента истечения указанного 30-дневного срока для участников общества или получения обществом отказа от преимущественного права покупки всеми участниками. Однако и эти сроки уставом общества могут быть удлинены, но не сокращены.

Для снижения возможности размывания долей первоначальных участников и исключения появления посторонних партнёров в бизнесе можно также включить в устав право общества или участников купить всю или часть продаваемой доли по заранее определённой цене, которая, к примеру, может быть определена независимым оценщиком на определённую уставом дату или на основании бухгалтерской отчётности либо это вообще будет заранее зафиксированная в уставе стоимость продажи. При этом участники могут предусмотреть, что не только они сами, но и общество может выкупить по такой цене продаваемую долю, после чего в течение года общество должно или распределить долю между оставшимися участниками (что тоже весьма интересно), или продать эту долю. Уставом общества не может предусматриваться предоставление одновременно преимущественного права покупки доли участника общества по цене предложения третьему лицу и преимущественного права покупки доли участника общества по заранее определённой уставом цене.

После введения обязательного нотариального удостоверения договоров купли-продажи долей и между участниками общества (до 1 января 2016 г. этого не требовалось) количество споров, которые могли возникнуть после заключения таких договоров, снизилось: прежде, чем документы подаются в налоговую, такую сделку проверяет нотариус. Если нарушено преимущественное право участников или общества, нотариус не удостоверит подобную сделку.

Тем не менее споры могут возникать в ситуации, когда предложение о продаже (оферту) продавец доли направил в общество, однако в результате переговоров покупатель со стороны сбил цену и готов купить по цене меньше, чем предлагалось остальным участникам. Несмотря на то, что покупатель и продавец могут быть согласны на такое снижение, заключение такой сделки будет явным нарушением преимущественного права других участников или общества. В такой ситуации требуется повторное направление в общество предложения о продаже по новой цене.

Выход из состава участников

Участник ООО по общему правилу имеет право без согласия самого общества и других участников выйти из общества, передав свою долю самому обществу, если это не запрещено уставом. Но нельзя выйти из общества, если там больше не останется участников. Для выхода нет необходимости созыва общего собрания и принятия каких-либо внутренних документов, кроме приказа бухгалтерскому работнику о выплате действительной стоимости доли вышедшему участнику, но даже это проблема уже самой фирмы. При этом разрешено с согласия участника выдать ему вместо денег имущество соответствующей стоимости.

Участник фирмы пишет заявление о выходе из общества и отправляет по юридическому адресу или вручает руководителю компании или иному ответственному лицу.

После получения такого заявления возникают следующие необратимые последствия: выход считается свершившимся, и доля в момент получения заявления переходит к самому обществу; отозвать такое заявление нельзя; бывший участник лишён права оспаривать какие-то сделки общества и более никак не может влиять на его деятельность; общество обязано выплатить действительную стоимость доли вышедшего участника в течение 3 месяцев, если иной срок не установлен уставом.

Обратите внимание: доля, которая перешла к обществу, может не быть отражена в ЕГРЮЛ, если общество не совершило для этого необходимых действий.

Расчёт и выплата действительной стоимости доли

Камнем преткновения является выявление размера действительной стоимости доли (ДСД), которую общество должно определить на основании данных бухгалтерской отчётности. Действительная стоимость доли выплачивается за счёт разницы между стоимостью чистых активов (ЧА) общества и размером его уставного капитала (УК). В случае, если такой разницы недостаточно, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму. Если уменьшение уставного капитала может привести к тому, что его раз- мер станет меньше 10 тыс. рублей, то выплата осуществляется по формуле ДСД = ЧА - 10 тыс. рублей.

Чистые активы – это балансовая стоимость всего того, что осталось бы в обществе, если бы оно погасило все свои обязательства. Стоимость чистых активов определяется как разность между величиной принимаемых к расчёту активов и обязательств организации, но за исключением: объектов бухучёта, учитываемых организацией на забалансовых счетах; дебиторской задолженности участников по взносам (вкладам) в уставный капитал; доходов будущих периодов, признанных организацией в связи с получением государственной помощи, а также в связи с безвозмездным получением имущества.

Судебная практика исходит из того, что действительная стоимость доли участника, подавшего заявление о выходе из ООО, должна определяться как с учётом рыночной стоимости объектов недвижимого имущества, отражённых на балансе общества, так и с учётом стоимости иных активов, отражённых в бухгалтерской отчётности общества. В случае несогласия с размером выплаты вышедший участник имеет право обратиться в арбитражный суд в течение 3 лет с момента истечения установленного законом или уставом общества срока для такой выплаты. Однако практика показывает, что промедление с такими исками приводит к невозможности что-либо взыскать: компании выводят активы или естественным образом их растрачивают, а иногда инициируют собственное банкротство. В случае спора о достоверности данных бухгалтерской отчётности, на основании которых определяется действительная стоимость доли вышедшего из общества участника, такие сведения должны подтверждаться налоговыми органами, независимой экспертизой или иными доказательствами. Заключение экспертизы (отчёт независимого оценщика) о стоимости доли вышедшего участника признаётся достаточным доказательством, подтверждающим размер действительной стоимости доли, но нельзя исключать сознательных манипуляций руководства общества с бухгалтерской отчётностью, что в итоге может привести даже к отрицательным чистым активам. Это, в свою очередь, означает отсутствие необходимости выплачивать что-либо вышедшему участнику. Второй способ манипуляций – вывод активов задним числом и корректировка бухгалтерской отчётности, но этот способ имеет массу сложностей и ограничений и также незаконен.

Существует ряд правил выплаты действительной стоимости доли: выплата производится пропорционально размеру доли; действительная стоимость выплачивается пропорционально оплаченной участником части доли; общество не вправе изменять установленный законом порядок расчёта действительной стоимости доли; при наличии признаков банкротства общество не имеет права вы- плачивать действительную стоимость доли, а равно при появлении таких признаков после выплаты; общество обязано восстановить в правах участника и вернуть ему долю, если бывший участник подал заявление в течение 3 месяцев с момента истечения срока оплаты (т.е. по истечении 6 месяцев с момента подачи заявления о выходе), при условии, что общество не может произвести выплату по при- чине появления признаков банкротства.

Исключение участника

Исключение из общества – крайняя мера, которая применяется по требованию участников общества, доли которых в совокупности составляют не менее 10% уставного капитала общества, в отношении участника, который грубо нарушает свои обязанности либо своими действиями (бездействием) делает невозможной деятельность общества или существенно её затрудняет.

Последствия исключения аналогичны добровольному выходу из состава участников: исключённому участнику выплачивается действительная стоимость доли, которая выплачивается в течение 1 года с момента вступления в силу постановления арбитражного суда, которым принято решение об исключении участника.

Ликвидация ООО

Существует единый порядок ликвидации всех юридических лиц в добровольном порядке с небольшими отличиями для каждого их вида. Если у фирмы есть задолженность, то она должна быть погашена. Если не хватает денежных средств для её погашения, про- даётся с торгов имущество. Если стоимости имущества юрлица не хватает для расчёта с кредиторами, то ликвидатор (ликвидационная комиссия) должен подать заявление о банкротстве.

Практика показала, что долевая собственность на имущество, которым нельзя пользоваться свободно и сообща, – почва для взаимных претензий и основа для судебных споров.

РАССТАВАНИЕ В АКЦИОНЕРНОМ ОБЩЕСТВЕ

В отличие от ООО выйти из акционерного общества невозможно. Поэтому способов расстаться меньше:

продажа доли;

выкуп акций АО по требованию акционера;

ликвидация АО и распределение его имущества.

Со стороны бизнеса принципиальной разницы между продажей доли в ООО и акций в АО нет. В одном случае продавец и покупатель идут к нотариусу, в другом – к реестродержателю. Преимуществом второй ситуации является то, что сведения из реестра акционеров в отличие от ЕГРЮЛ, где указаны все обладатели долей в ООО, – это непубличность сведений из реестра акционеров. Поэтому все способы и механизмы, которые используются партнёрами перед «разводом», в целом идентичны. Небольшое отличие состоит в том, что акционерное законодательство более подобно регламентировано, чем законодательство об ООО.

Выкуп акций по требованию акционеров

Сам по себе выкуп обычно не связан с разделом бизнеса, однако может быть использован и как инструмент защиты от действий АО, которые не разделяет один из акционеров, а также как способ получить необходимое имущество, включая деньги, от самого АО.

Реорганизации;

Совершения крупной сделки, предметом которой является имущество, стоимость которого составляет более 50% балансовой стоимости активов АО;

Внесения изменений и дополнений в устав АО (принятия общим собранием акционеров решения, являющегося основанием для внесения изменений и дополнений в устав общества) или утверждения устава АО в новой редакции, ограничивающих их права;

Принятия общим собранием акционеров решения по вопросу об обращении с заявлением о делистинге акций общества и (или) эмиссионных ценных бумаг АО, конвертируемых в его акции.

Ликвидация АО

В уставе общества должна быть определена стоимость, выплачиваемая при ликвидации АО (ликвидационная стоимость) по привилегированным акциям каждого типа. Ликвидационная стоимость определяется в твёрдой денежной сумме или в процентах к номинальной стоимости привилегированных акций, уставом АО может быть установлен порядок определения такой стоимости.

Процедура ликвидации АО незначительно отличается от ликвидация ООО, за исключением порядка распределения имущества между бывшими акционерами:

В первую очередь осуществляются выплаты по акциям, которые должны быть выкуплены по требованию акционера;

Во вторую очередь осуществляются выплаты начисленных, но невыплаченных дивидендов по привилегированным акциям и опредёленной уставом АО ликвидационной стоимости по привилегированным акциям;

Во третью очередь осуществляется распределение имущества ликвидируемого АО между акционерами-владельцами обыкновенных акций и всех типов привилегированных акций.

КОРПОРАТИВНЫЙ ДОГОВОР

С 1 июля 2009 г. появился, а с 1 сентября 2014 г. стал широко использоваться корпоративный договор – важный инструмент тонкой настройки корпоративных отношений, который в ООО называется договором об осуществлении прав участников общества, а в АО – акционерным соглашением. По такому договору участники (акционеры) обязуются осуществлять определённым образом свои права и (или) воздерживаться (отказываться) от осуществления указанных прав, в том числе голосовать определённым образом на общем собрании участников (акционеров) общества, согласовывать вариант голосования с другими участниками, продавать долю (акции) по определённой данным договором цене и (или) при наступлении определённых обстоятельств либо воздерживаться (отказываться) от отчуждения доли (акций) до наступления определённых обстоятельств, а также осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, с созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией общества.

Корпоративный договор позволяет на случай «развода» определить:

1. На каких условиях будут голосовать оставшиеся участники, если будет принято решение о разделении бизнеса, кто будет генеральным директором и сколько раз можно будет «обязать» переизбрать одно и то же лицо на этот пост, заранее прописать согласие на крупную сделку и её условия на случай отчуждения части имущественного комплекса.

2. Запретить отчуждать свою долю до наступления определённых обстоятельств (достижение определённого уровня прибыли, выручки, площади построенных или арендуемых объектов, количественных и качественных характеристик объектов, находящихся в управлении, и др.).

В совокупности с уставом ООО или АО, другими корпоративными документами корпоративный договор может стать своеобразным «брачным контрактом», который определит правила игры не только в период работы, но и к моменту раздела бизнеса:

Процедура принятия решений.
Детально сформулировать и закрепить в корпоративных документах порядок принятия решения по всем ключевым вопросам (порядок созыва собраний, назначения органов управления, заключения и одобрения сделок). Сделать принятие судьбоносных решений для бизнеса единогласным.

Преимущественное право.
Следует внести в устав преимущественное право участников на приобретение доли выходящего и невозможность войти в общество постороннему лицу.

Выходное имущество.
Можно определить, что получит выходящий из общества участник – деньги или конкретное имущество.

Наследство.
Решить, стоит ли допускать наследников до бизнеса или выплатить им стоимость наследуемой доли.

Ликвидация.
Сформулировать вопросы, при недостижении согласия по которым общество должно принять решение о ликвидации и поделить имущество.

Станислав Солнцев
управляющий партнёр